大數(shù)據(jù)和人工智能技術(shù)日新月異，也使用戶畫像、算法推薦、精準推送等定制化服務(wù)日益流行。但是，這些新技術(shù)和新應(yīng)用在為人們提供便利化服務(wù)的同時，也成為侵害消費者權(quán)益的熱點領(lǐng)域。個人信息過度采集和濫用、“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題，成為近些年來人們廣泛關(guān)注的議題，也成為《個人信息保護法》（草案）的重點關(guān)注問題。

8月17日，十三屆全國人大常委會對個人信息保護法草案進行三審。草案對個人信息處理規(guī)則作出了進一步完善，并對應(yīng)用程序（App）過度收集個人信息、“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題作出了有專門規(guī)范。全國人大常委會法工委發(fā)言人臧鐵偉指出，此次三審將明確界定利用個人信息進行自動化決策的概念，規(guī)定其應(yīng)遵循的基本原則，并明確個人信息處理者應(yīng)當采取的措施和遵循的要求。

草案指出，用戶畫像、算法推薦等自動化決策是指“通過程序自動分析、評估個人的行為習(xí)慣、興趣愛好或者經(jīng)濟、健康、信用狀況等，并進行決策的活動”。比如，短視頻平臺根據(jù)用戶的瀏覽記錄等數(shù)據(jù)，為其精準推送他們最可能感興趣的短視頻，就是一種典型的自動化決策。

草案規(guī)定，自動化決策應(yīng)當遵循合法、正當、必要、誠信、目的明確、最小化處理、公開透明、信息質(zhì)量、責任等個人信息處理原則，并以充分告知和知情同意作為應(yīng)用前提。草案明確，自動化決策應(yīng)堅持透明、公平、公正，不得在交易價格等交易條件上對個人實行不合理的差別待遇。與此同時，草案賦予個人選擇的充分權(quán)利，個人有權(quán)拒絕是否采用自動化決策，而個人信息處理者不得以用戶不同意為由拒絕提供產(chǎn)品或服務(wù)。

如何防范“大數(shù)據(jù)殺熟”？

互聯(lián)網(wǎng)時代使個人信息成為整個社會關(guān)注的焦點，無論是個人隱私泄露還是“大數(shù)據(jù)殺熟”，都反映了個人信息保護的至關(guān)重要性，也使《個人信息保護法》（草案）的每次修訂和審議都萬眾矚目也備受爭議。

一方面，自動化決策為企業(yè)追求商業(yè)模式創(chuàng)新提供了巨大空間，也使消費者可以獲得更加精準高效的產(chǎn)品和服務(wù)。另一方面，一些企業(yè)“科技向惡”，濫用自動化決策服務(wù)于商業(yè)逐利，嚴重侵害了消費者權(quán)益。在如“巨獸”般的互聯(lián)網(wǎng)巨頭面前，用戶個人的力量是微弱的，所以來自法律的救濟也是必要的。因此，我們樂見《個人信息保護法》（草案）對個人信息過度收集、“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題予以針對性規(guī)范，盡可能使個人信息保護的天平向消費者一端傾斜。

在大數(shù)據(jù)、人工智能技術(shù)等尚未普及的時代，商家“欺生”還是“殺熟”，往往取決于買賣雙方的信息不對稱、討價還價能力以及市場競爭格局等因素。比如火車站、高速公路“路邊攤”等商家，往往認定消費者是“一錘子買賣”，加之判斷他們?nèi)松夭皇?，所以會以次充好、質(zhì)次價高和坑蒙拐騙。

與之相比，對于以“回頭客”為主的商家來說，考慮到多次博弈的可能性，就不敢如此放肆。從企業(yè)推廣獲客的角度來說，為新用戶提供折扣等優(yōu)惠活動是可以理解的，但是對老用戶“殺熟”卻是站不住腳的?！皻⑹臁敝詴l(fā)生，就在于企業(yè)利用了客戶對它的信任，所以一定程度上是一種不道德的商業(yè)行為，也很難長久下去。

在商業(yè)世界也有所謂的“看人下菜”，就是根據(jù)潛在消費者的購買力來定價，進而實現(xiàn)利潤最大化。雖然“人不可貌相”，但是商家卻精于以貌取人，通過人們的穿著打扮、舉手投足、交通工具等來判斷并差別化對待。

新技術(shù)使得商家可以設(shè)計更加復(fù)雜的算法，更加隱蔽地對用戶進行欺詐，因此“殺熟”等差別化對待就成為可能，并且日益呈現(xiàn)系統(tǒng)化、規(guī)模化和泛化的趨勢。比如，一些用戶反饋某些網(wǎng)購平臺會根據(jù)用戶的使用年限、消費記錄等數(shù)據(jù)，為其“量身定制”過高的價格。

一些消費者反映使用蘋果手機購物的價格偏貴，就是一種低級的“大數(shù)據(jù)殺熟”。這是因為App可以輕松判斷用戶使用的是蘋果手機還是其他高端手機，據(jù)此推測用戶的購買力和價格敏感度，并有針對性地調(diào)高價格而賺取超額利潤。

諸如此類的新應(yīng)用看似是商業(yè)模式創(chuàng)新，實則是一種“皇帝的新衣”，和過去的“欺生”或“殺熟”相比“換湯不換藥”，只不過其應(yīng)用的技術(shù)和手段更加隱蔽和復(fù)雜罷了。換句話說，當“計算”淪為“算計”時，科技就難以向善?？紤]到“大數(shù)據(jù)殺熟”是一種隱匿性很強的欺詐，其背后的“算法黑箱”往往難以揭開，因此需要采取更加有效的措施進行打擊，才能避免科技進步帶來的道德滑坡和福利損失。

首先，“大數(shù)據(jù)殺熟”是一種主觀故意的精巧設(shè)計，因為采取了系統(tǒng)化、自動化、批處理的方式來執(zhí)行，任何人都可能是潛在的受害者，并可能因使用App而遭遇“算計”。

因此，這意味著需要內(nèi)部人的配合和舉報，才能發(fā)現(xiàn)“大數(shù)據(jù)殺熟”是否存在，并搜集可以將違規(guī)者繩之以法的有效證據(jù)。所以，《個人信息保護法》應(yīng)考慮建立“吹哨人”制度，效仿金融監(jiān)管領(lǐng)域的重獎制度，鼓勵企業(yè)內(nèi)部人舉報“大數(shù)據(jù)殺熟”等違規(guī)行為。

其次，“大數(shù)據(jù)殺熟”之所以會浮出水面并廣受關(guān)注，同顧客的警覺和覺醒有關(guān)。一些人多次使用某種App后發(fā)現(xiàn)了背后的“貓膩”，甚至自費搜集證據(jù)來揭露“大數(shù)據(jù)殺熟”。這意味著要加強App相關(guān)的消費者權(quán)益保護，特別是通過宣傳教育來提升消費者的維權(quán)意識和能力，使他們能夠拿起法律武器來維護自己的合法權(quán)益。與此同時，在治理“大數(shù)據(jù)殺熟”的初期，“職業(yè)打假人”可能也有利于對相關(guān)企業(yè)形成震懾，使他們不敢越雷池一步。

此外，要發(fā)展點評、比價、測評等第三方獨立監(jiān)督機構(gòu)，強化其對“大數(shù)據(jù)殺熟”等違規(guī)行為的外部監(jiān)督，使之成為政府監(jiān)管的有力補充。比如，最開始電商網(wǎng)店往往注重“打新”而不顧顧客的權(quán)益，但是顧客點評機制建立以后，顧客反饋會影響商家的商譽、獲客和復(fù)購，所以倒逼商家更加以顧客為中心。消費者自覺吃虧而維權(quán)，但是往往因為“大數(shù)據(jù)殺熟”的專業(yè)性強而難以成功。一些比價和測評網(wǎng)站推出的專業(yè)服務(wù)，則使消費者可以貨比三家不吃虧，也反過來倒逼App潔身自好。

最后，很多企業(yè)會以身試法地采取“大數(shù)據(jù)殺熟”等違規(guī)行為，同成本收益的理性計算有關(guān)。“大數(shù)據(jù)殺熟”有很強的隱蔽性，被發(fā)現(xiàn)的可能性較低，但是獲取的超額利潤卻很高，這使一些企業(yè)屢試不爽。為此，要提高《個人信息保護法》對“大數(shù)據(jù)殺熟”等違規(guī)行為的處罰力度，使他們能夠敬畏和尊重消費者權(quán)益。考慮到這種系統(tǒng)化和自動化的差別化待遇會對所有用戶帶來負面影響，因此應(yīng)提高量刑和處罰水平，通過一些標志性案例的“天價罰單”形成行業(yè)警示效應(yīng)。

（作者馬亮為中國人民大學(xué)國家發(fā)展與戰(zhàn)略研究院研究員、公共管理學(xué)院教授，研究方向為政府創(chuàng)新、數(shù)字治理與績效管理，出版有《目標治國：官員問責、績效差距與政府行為》《公共治理的向度》等著作。）

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